刑法修正案（十一）已于2020年12月26日經(jīng)第十三屆全國人大常委會第二十四次會議審議通過，并于2021年3月1日起正式施行。本次刑法修正案有關(guān)資本市場內(nèi)容，是繼證券法修訂后涉及資本市場的又一項重大立法活動，與以信息披露為核心的注冊制改革相適應(yīng)，形成了與新證券法在法律責任體系上的有效銜接，大幅強化了對證券期貨犯罪的刑事懲戒力度，對于切實提高證券違法成本、保護投資者合法權(quán)益、維護市場秩序、推進注冊制改革、保障資本市場平穩(wěn)健康發(fā)展具有重要意義，體現(xiàn)了零容忍的監(jiān)管理念。
一、本次刑法修正案與資本市場相關(guān)的主要內(nèi)容
本次刑法修改堅持問題導向、突出重點，以防范化解金融風險、保障金融改革、維護金融秩序為目標，與以信息披露為核心的注冊制改革相適應(yīng)，和《證券法》修改相銜接，大幅提高了欺詐發(fā)行、信息披露造假、中介機構(gòu)提供虛假證明文件和操縱市場等四類證券期貨犯罪的刑事懲戒力度。具體如下：
（一） 欺詐發(fā)行股票、債券罪
刑法（2017年修正）
第160條 在招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。
刑法修正案（十一）
第160條 在招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法等發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券、存托憑證或者國務(wù)院依法認定的其他證券，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大、后果特別嚴重或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。
控股股東、實際控制人組織、指使實施前款行為的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金；數(shù)額特別巨大、后果特別嚴重或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處五年以上有期徒刑，并處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金。單位犯前兩款罪的，對單位判處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。
【解讀】
首先，擴大證券范圍，與新《證券法》規(guī)定保持一致。與新《證券法》第二條將證券范圍擴大為“股票、公司債券、存托憑證和國務(wù)院依法認定的其他證券”相適應(yīng)，本次刑法修改在原條文“招股說明書、認股書、公司、企業(yè)債券募集辦法”的基礎(chǔ)上補充“等發(fā)行文件”的表述，在“發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券”的基礎(chǔ)上補充“存托憑證或國務(wù)院依法認定的其他證券”的表達。一方面，將存托憑證和國務(wù)院依法認定的其他證券納入欺詐發(fā)行犯罪的規(guī)制范圍，為將來打擊欺詐發(fā)行存托憑證和其他證券提供充分的法律依據(jù)；另一方面，相比原條文的窮盡式列舉，修正案在條文表述上更加科學、嚴謹。
其次，大幅提高欺詐發(fā)行的刑罰力度。對于欺詐發(fā)行股票、債券的，將對個人的刑期上限由5年有期徒刑提高至15年有期徒刑，并對“非法募集資金金額的1%-5%”的罰金數(shù)額進行修改，取消了5%的金額上限。對單位的罰金由非法募集資金的1%-5%提高至20%-1倍，并對單位責任人員刑期上限由5年有期徒刑提高至15年有期徒刑，同時增加了不設(shè)上限的罰金罰。
最后，明確將控股股東、實際控制人組織、指使實施欺詐發(fā)行的行為納入刑法規(guī)制范圍，有效強化對控股股東、實際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責任追究。
【延伸閱讀】
新《證券法》關(guān)于欺詐發(fā)行行為行政法律責任的規(guī)定
第181條 發(fā)行人在其公告的證券發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，尚未發(fā)行證券的，處以二百萬元以上二千萬元以下的罰款；已經(jīng)發(fā)行證券的，處以非法所募資金金額百分之十以上一倍以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款。
發(fā)行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事前款違法行為的，沒收違法所得，并處以違法所得百分之十以上一倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足二千萬元的，處以二百萬元以上二千萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款。
（二） 違規(guī)披露、不披露重要信息罪
刑法（2017年修正）
第161條 依法負有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，或者對依法應(yīng)當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節(jié)的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。
刑法修正案（十一）
第161條 依法負有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，或者對依法應(yīng)當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴重損害股東或者其他人利益，或者有其他嚴重情節(jié)的，對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。前款規(guī)定的公司、企業(yè)的控股股東、實際控制人實施或者組織、指使實施前款行為的，或者隱瞞相關(guān)事項導致前款規(guī)定的情形發(fā)生的，依照前款的規(guī)定處罰。犯前款罪的控股股東、實際控制人是單位的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰
【解讀】
一方面，加大違規(guī)披露、不披露重要信息的刑罰力度。修正案將相關(guān)責任人員的刑期上限由3年提高至10年，并且取消了20萬元的罰金上限。
另一方面，與欺詐發(fā)行股票、債券罪在控股股東、實際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責任追究上保持一致，明確將控股股東、實際控制人實施或者組織、指使實施信息披露造假，以及控股股東、實際控制人隱瞞相關(guān)事項導致公司披露虛假信息等行為納入刑法規(guī)制范圍。
【延伸閱讀】
新《證券法》關(guān)于信息披露違法行為行政法律責任的規(guī)定
第197條 信息披露義務(wù)人未按照本法規(guī)定報送有關(guān)報告或者履行信息披露義務(wù)的，責令改正，給予警告，并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以二十萬元以上二百萬元以下的罰款。發(fā)行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關(guān)事項導致發(fā)生上述情形的，處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以二十萬元以上二百萬元以下的罰款。
信息披露義務(wù)人報送的報告或者披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。發(fā)行人的控股股東、實際控制人組織、指使從事上述違法行為，或者隱瞞相關(guān)事項導致發(fā)生上述情形的，處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。
（三） 操縱證券、期貨市場罪
刑法（2017年修正）
第182條 有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金： （一）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；（二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；（三）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；（四）以其他方法操縱證券、期貨市場的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
刑法修正案（十一）
第182條 有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：（一）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣的；（二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券、期貨交易的；（三）在自己實際控制的帳戶之間進行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約的；（四）不以成交為目的，頻繁或者大量申報買入、賣出證券、期貨合約并撤銷申報的；（五）利用虛假或者不確定的重大信息，誘導投資者進行證券、期貨交易的；（六）對證券、證券發(fā)行人、期貨交易標的公開作出評價、預測或者投資建議，同時進行反向證券交易或者相關(guān)期貨交易的；（七）以其他方法操縱證券、期貨市場的。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
【解讀】
通過對本條文的修改，實現(xiàn)與《證券法》修訂的有效對接。將“影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量”要素提至條文的整體規(guī)定部分。并在原條文對操縱證券、期貨市場行為列舉的基礎(chǔ)上，借鑒新《證券法》針對市場中出現(xiàn)的新的操縱情形的規(guī)定，進一步明確對“幌騙交易操縱”、“蠱惑交易操縱”、“搶帽子操縱”等新型操縱市場行為追究刑事責任。
需要注意的是，《證券法》有關(guān)于“意圖影響”的規(guī)定，本次刑法修正案未對此進行提及。
【延伸閱讀】
1.新《證券法》關(guān)于操縱證券市場行政法律責任的規(guī)定
第55條 禁止任何人以下列手段操縱證券市場，影響或者意圖影響證券交易價格或者證券交易量：
（一）單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣；
（二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易；
（三）在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易；
（四）不以成交為目的，頻繁或者大量申報并撤銷申報；
（五）利用虛假或者不確定的重大信息，誘導投資者進行證券交易；
（六）對證券、發(fā)行人公開作出評價、預測或者投資建議，并進行反向證券交易；
（七）利用在其他相關(guān)市場的活動操縱證券市場；
（八）操縱證券市場的其他手段。
第192條 違反本法第五十五條的規(guī)定，操縱證券市場的，責令依法處理其非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上十倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足一百萬元的，處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款。單位操縱證券市場的，還應(yīng)當對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。
2.《期貨交易管理條例》關(guān)于操縱期貨市場行政法律責任的規(guī)定
第70條 任何單位或者個人有下列行為之一，操縱期貨交易價格的，責令改正，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不滿20萬元的，處20萬元以上100萬元以下的罰款：
（一）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣合約，操縱期貨交易價格的；
（二）蓄意串通，按事先約定的時間、價格和方式相互進行期貨交易，影響期貨交易價格或者期貨交易量的；
（三）以自己為交易對象，自買自賣，影響期貨交易價格或者期貨交易量的；
（四）為影響期貨市場行情囤積現(xiàn)貨的；
（五）國務(wù)院期貨監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他操縱期貨交易價格的行為。
單位有前款所列行為之一的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處1萬元以上10萬元以下的罰款。
3.《關(guān)于<期貨交易管理條例>第七十條第五項“其他操縱期貨交易價格行為”的規(guī)定》 （證監(jiān)會令第160號）
第2條 不以成交為目的，頻繁申報、撤單或者大額申報、撤單，影響期貨交易價格或者期貨交易量，并進行與申報方向相反的交易或者謀取相關(guān)利益的，構(gòu)成操縱。
第3條 編造、傳播虛假信息或者誤導性信息，影響期貨交易價格或者期貨交易量，并進行相關(guān)交易或者謀取相關(guān)利益的，構(gòu)成操縱。
第4條 對合約或合約標的物作出公開評價、預測或者投資建議，影響期貨交易價格或者期貨交易量，并進行與其評價、預測或者投資建議方向相反的期貨交易的，構(gòu)成操縱。
第5條 在臨近交割月或者交割月，利用不正當手段規(guī)避持倉限制，形成持倉優(yōu)勢，影響期貨交易價格的，構(gòu)成操縱。
（四）提供虛假證明文件罪、出具證明文件重大失實罪
刑法（2017年修正）
第229條 【提供虛假證明文件罪】承擔資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。 【提供虛假證明文件罪】前款規(guī)定的人員，索取他人財物或者非法收受他人財物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。【出具證明文件重大失實罪】第一款規(guī)定的人員，嚴重不負責任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
刑法修正案（十一）
第229條 【提供虛假證明文件罪】承擔資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)、保薦、安全評價、環(huán)境影響評價、環(huán)境監(jiān)測等職責的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；有下列情形之一的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：（一）提供與證券發(fā)行相關(guān)的虛假的資產(chǎn)評估、會計、審計、法律服務(wù)、保薦等證明文件，情節(jié)特別嚴重的；（二）提供與重大資產(chǎn)交易相關(guān)的虛假的資產(chǎn)評估、會計、審計等證明文件，情節(jié)特別嚴重的；（三）在涉及公共安全的重大工程、項目中提供虛假的安全評價、環(huán)境影響評價等證明文件，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受特別重大損失的。有前款行為，同時索取他人財物或者非法收受他人財物構(gòu)成犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。【出具證明文件重大失實罪】第一款規(guī)定的人員，嚴重不負責任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金
【解讀】
補充“保薦、安全評價、環(huán)境影響評價、環(huán)境監(jiān)測”中介機構(gòu)人員作為該罪名的犯罪主體，進一步明確了保薦人等中介機構(gòu)作為提供虛假證明文件罪和出具證明文件的刑事責任，進一步壓實保薦人等中介機構(gòu)的“看門人”職責。
同時，對于律師、會計師等中介機構(gòu)人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易活動中出具虛假證明文件、情節(jié)特別嚴重的情形，明確適用更高一檔的刑期，最高可判處10年有期徒刑。
【延伸閱讀】
新《證券法》關(guān)于中介機構(gòu)未勤勉盡責、制作出具虛假文件的行政法律責任的規(guī)定
第163條 證券服務(wù)機構(gòu)為證券的發(fā)行、上市、交易等證券業(yè)務(wù)活動制作、出具審計報告及其他鑒證報告、資產(chǎn)評估報告、財務(wù)顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，應(yīng)當勤勉盡責，對所依據(jù)的文件資料內(nèi)容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。
第182條 保薦人出具有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的保薦書，或者不履行其他法定職責的，責令改正，給予警告，沒收業(yè)務(wù)收入，并處以業(yè)務(wù)收入一倍以上十倍以下的罰款；沒有業(yè)務(wù)收入或者業(yè)務(wù)收入不足一百萬元的，處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，并處暫停或者撤銷保薦業(yè)務(wù)許可。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款。
第213條 證券服務(wù)機構(gòu)違反本法第一百六十三條的規(guī)定，未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，沒收業(yè)務(wù)收入，并處以業(yè)務(wù)收入一倍以上十倍以下的罰款，沒有業(yè)務(wù)收入或者業(yè)務(wù)收入不足五十萬元的，處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，并處暫停或者禁止從事證券服務(wù)業(yè)務(wù)。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以二十萬元以上二百萬元以下的罰款。
二、本次刑法修正的意義
（一）與《證券法》修訂保持有效銜接
2020年3月1日施行的新《證券法》，對虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場等違法違規(guī)行為都大幅度提高了行政處罰力度。修正案對“欺詐發(fā)行股票、債券罪”和“操縱證券、期貨市場罪”等條文的完善修改，在大幅提高違法犯罪成本的基礎(chǔ)上，更好地發(fā)揮刑法與證券法之間的配合銜接。保障以信息披露為核心的證券發(fā)行注冊制改革的有效實施。通過增加兜底性條款或表述，增強刑法的時代適應(yīng)性，不僅能夠使刑法更為貼近資本市場發(fā)展的需要，也能夠有效避免頻繁修改刑法所帶來的不穩(wěn)定性等弊端。
（二）充分發(fā)揮刑法的震懾和懲處作用
欺詐發(fā)行、信息披露造假、操縱市場等行為屢禁不止，其核心原因之一在于相關(guān)立法的滯后和不適應(yīng)，導致對該類違法犯罪行為的懲處力度不足，難以發(fā)揮震懾和懲處作用。習近平總書記指出，要解決金融領(lǐng)域特別是資 本市場違法違規(guī)成本過低問題。刑法作為最后的底線，刑法修正案(十一)補齊了證券期貨領(lǐng)域刑事犯罪成本過低的制度短板。通過強化對控股股東、實際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責任追究、壓實保薦人等中介機構(gòu)的“看門人”職責等措施，加大了資本市場犯罪行為懲罰力度，擴大了相關(guān)責任人的認定范圍，有利于震懾市場參與主體，有助于將證券期貨犯罪“零容忍”要求落到實處。同時，這也將成為全面推行注冊制的改革的重要法治保障，對資本市場秩序的維護和發(fā)展具有積極意義。
（三）各市場參與者要各司其職、各負其責，共同推動資本市場持續(xù)健康發(fā)展
在全面注冊制下，資本市場的大門打得更開了，門檻降低了，但同時對發(fā)行人及中介機構(gòu)的要求更加嚴格，法律責任更加明確，違法違規(guī)的代價更大。換言之，必須以嚴刑峻法來保障全面注冊制的順利實施，乃至推動整個市場的持續(xù)健康發(fā)展。本次刑法修正案的通過，將有助于“行政處罰+民事賠償+刑事懲戒”的法治供給閉環(huán)的形成，為全面推行注冊制提供法治保障。
對于發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人及相關(guān)董監(jiān)高等“關(guān)鍵少數(shù)”的市場參與主體而言，本次刑法的修改進一步強化了上述“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責任追究，其違法違規(guī)的代價越來越大，乃至不可承受。“關(guān)鍵少數(shù)”應(yīng)當提高證券合規(guī)的意識和能力，規(guī)范公司治理和內(nèi)部控制，從建立制度、嚴格執(zhí)行、持續(xù)改進等方面切實做好證券合規(guī)管理工作，切實提升信息披露質(zhì)量。
對于中介機構(gòu)而言，隨著新《證券法》的修訂和刑法修正案的通過，中介機構(gòu)未履行勤勉盡責義務(wù)的違法犯罪處罰幅度也不斷提高，法律責任不斷壓嚴壓實。中介機構(gòu)應(yīng)當秉持專業(yè)精神和職業(yè)操守，勤勉盡責地執(zhí)業(yè)，切實防控好自身執(zhí)業(yè)風險，履行好市場“看門人”職責。
對于監(jiān)管機構(gòu)而言，證監(jiān)會下一步將以本次修正案為契機，推動加快修改完善刑事立案追訴標準，不斷深化與司法機關(guān)的協(xié)作配合，堅持“零容忍”打擊欺詐發(fā)行、信息披露造假等各類證券期貨違法犯罪行為，切實提高違法成本，有效保護投資者合法權(quán)益，全力保障資本市場平穩(wěn)健康發(fā)展。
免責聲明：本文僅為投資教育之目的而發(fā)布，不構(gòu)成投資建議。投資者據(jù)此操作，風險自擔。我司力求本文所涉信息準確可靠，但并不對其準確性、完整性和及時性做出任何保證，對因使用本文引發(fā)的損失不承擔責任。
